Trois mécanismes, trois logiques, trois articles. On les confond en permanence, et c'est ce qui produit les licenciements nuls et les soldes de vacances faux.
| Mécanisme | Article | Ce qu'il fait |
|---|---|---|
| Le délai de congé | art. 335c CO | combien de temps s'écoule entre la notification et la fin du contrat |
| La protection en temps inopportun | art. 336c CO | interdit de résilier pendant certaines périodes, et suspend le délai en cours |
| La réduction des vacances | art. 329b CO | de combien le droit annuel peut être amputé après une longue absence |
📅1 · Le délai de congé
combien de temps, à partir de quand, et jusqu'à quelle date exactement
Les délais légaux
| Ancienneté | Délai | Terme |
|---|---|---|
| Temps d'essai | 7 jours | n'importe quel jour |
| 1re année de service | 1 mois | pour la fin d'un mois |
| 2e à 9e année | 2 mois | pour la fin d'un mois |
| Dès la 10e année | 3 mois | pour la fin d'un mois |
Les quatre règles qui font la date exacte
| 1 | Le congé prend effet à sa réception, pas à son envoi. Une lettre postée le 30 mais reçue le 2 fait courir le délai depuis le 2. |
|---|---|
| 2 | Le délai court dès le 1er jour du mois qui suit la notification, puisqu'il se compte pour la fin d'un mois. |
| 3 | L'année de service se calcule à la date anniversaire de l'entrée, pas au 1er janvier. |
| 4 | Le délai applicable est celui de l'année de service en cours au moment de la notification. |
Calculateur · date de fin des rapports de travail
🛡️2 · La protection en temps inopportun
l'article 336c CO : celui qui rend un licenciement nul, ou qui repousse la fin du contrat de plusieurs mois
Les cinq causes de protection
| Lettre | Cause | Durée | Point de départ |
|---|---|---|---|
| a | service militaire, protection civile, service civil service de 11 jours ou moins | la seule durée du service | début du service |
| a | même service service de plus de 11 jours | la durée du service, plus 4 semaines avant et 4 semaines après | 4 semaines avant le début du service |
| b | incapacité de travail, totale ou partielle, par maladie ou accident non fautifs | 30 jours la 1re année · 90 jours de la 2e à la 5e · 180 jours dès la 6e | 1er jour de l'incapacité |
| c | grossesse, et les 16 semaines qui suivent l'accouchement | toute la grossesse, puis 16 semaines | début de la grossesse |
| cbis | congé de maternité prolongé pour hospitalisation du nouveau-né | jusqu'au terme du congé prolongé | - |
| cter | congé de prise en charge d'un enfant gravement atteint dans sa santé | 6 mois au maximum dès le début du délai-cadre | début du délai-cadre |
| d | service d'aide à l'étranger ordonné par une autorité fédérale | la durée du service | début du service |
Qui est protégé, qui ne l'est pas
✅ Protégé
- tout travailleur en CDI, dès la fin du temps d'essai, quel que soit son taux ou son niveau hiérarchique - cadres compris
- le travailleur en incapacité même s'il l'ignore : une maladie découverte après coup protège rétroactivement
- l'incapacité partielle, même à 20 % : la protection est entière
❌ Pas protégé
- le travailleur encore en temps d'essai
- le CDD, qui prend fin à son terme sans que la protection le prolonge
- le congé donné par le travailleur lui-même
- la résiliation immédiate pour justes motifs, possible en tout temps
- l'incapacité imputable à la faute du travailleur
Le pendant : l'employeur aussi est protégé
On présente toujours l'article 336c comme une protection du travailleur. Il existe pourtant un miroir, l'article 336d CO, qui protège l'employeur - et que presque personne ne connaît.
Après le temps d'essai, le travailleur ne peut pas résilier le contrat lorsque son supérieur - dont il est en mesure d'assumer les fonctions - ou l'employeur lui-même est empêché par un service au sens de la lettre a, et qu'il incombe au travailleur d'assumer cette charge.
| Art. 336c CO | Art. 336d CO | |
|---|---|---|
| Protège | le travailleur | l'employeur |
| Interdit | le congé donné par l'employeur | la démission du travailleur |
| Causes | les cinq lettres : service, maladie, grossesse, prise en charge, aide à l'étranger | le service seulement, lettre a |
| Condition | être en incapacité ou en service | devoir remplacer le supérieur ou l'employeur absent |
| Effet | identique : nullité du congé, ou suspension et report à la fin du mois | |
La faute du travailleur : ce qui fait tomber la protection
L'article 336c let. b ne protège que l'incapacité non fautive. En matière de maladie, la faute est pratiquement impossible à établir : les maladies contagieuses, les addictions - tabagisme, alcoolisme - et les maladies psychiques sont considérées comme non fautives.
Pour les accidents, la distinction est plus nette.
✅ Non fautif : protégé
- sports usuels : football, ski, alpinisme encordé, plongée, deltaplane
- accident de la circulation avec faute légère
- blessure lors de travaux de bricolage ordinaires
- tentative de suicide en cas d'incapacité de discernement
❌ Fautif : pas de protection
- participation active à une bagarre
- motocross, course automobile ou de moto
- conduite en état d'ébriété, violation grave des règles de circulation
- mépris des mesures élémentaires : pas de ceinture, pas de casque, alpinisme sans encordement, soudure sans lunettes
- non-respect délibéré des prescriptions de la Suva ou d'une prescription médicale
La jurisprudence de 2024 : l'incapacité liée au seul poste de travail
Le Tribunal fédéral a jugé le 26 mars 2024 qu'un certificat médical attestant une incapacité totale ne déclenche pas automatiquement la protection.
Dans l'affaire jugée, un collaborateur produisait des certificats d'incapacité à 50 % puis à 100 %. Le Tribunal a considéré que la période de protection ne s'appliquait pas : l'atteinte ne l'empêchait de travailler qu'à son poste concret. Un emploi chez un autre employeur serait resté possible.
| Nature de l'incapacité | Protection |
|---|---|
| Générale : la personne ne peut travailler nulle part | protection de l'article 336c CO |
| Liée au seul poste occupé : conflit, environnement, relation hiérarchique | pas de protection, même avec un certificat à 100 % |
Pourquoi le Tribunal fédéral raisonne ainsi
La protection de l'article 336c n'a pas été créée parce qu'un collaborateur malade ne pourrait pas chercher un emploi. Elle existe parce qu'un engagement par un nouvel employeur à la fin du délai de congé paraît hautement invraisemblable, vu l'incertitude sur la durée et le degré de l'incapacité.
Le raisonnement se tient donc : si le certificat conclut que l'état de santé est lié à ce poste précis, la personne pourrait travailler ailleurs dès la fin du délai. La raison d'être de la protection disparaît.
Le certificat médical : ce qu'il prouve, et ce qu'il ne prouve pas
Le Tribunal fédéral le définit comme une constatation écrite relevant de la science médicale, portant sur l'état de santé d'une personne, en particulier sur sa capacité de travail.
| Type | Ce qu'il atteste |
|---|---|
| Pré-emploi, dit aussi certificat de bonne santé | que l'état de santé permet d'occuper ce poste sans danger pour soi ni pour autrui. L'examen se fait sur la base du profil de l'emploi remis par l'employeur - et les frais sont à sa charge |
| Aptitude ou inaptitude | l'adéquation entre l'état de santé et un poste précis. L'inaptitude peut être permanente, temporaire ou conditionnelle |
| Arrêt de travail | que la personne ne peut ou ne doit pas travailler pour des raisons médicales. C'est de loin le plus fréquent : près d'un tiers des consultations débouchent sur un tel certificat |
Sa valeur probante
| Ce qu'il établit | une preuve en principe suffisante de l'empêchement de travailler pour maladie ou accident |
|---|---|
| Ce qu'il n'établit pas | un juste motif de résiliation immédiate : cette appréciation appartient au juge seul, un certificat n'y est pas concluant |
| En cas de doute objectif | l'employeur peut faire vérifier l'incapacité par un médecin-conseil, à ses frais. Si le collaborateur refuse de s'y soumettre, l'employeur est en règle générale légitimé à ne pas verser le salaire correspondant |
| Quand l'exiger | l'usage veut dès le troisième jour. On peut l'exiger plus tôt - notamment si l'assurance perte de gain intervient dès le premier jour, ou en cas d'abus, après un préavis |
Nullité ou suspension : la question à se poser en premier
| Quand l'empêchement commence-t-il ? | Effet |
|---|---|
| Avant la notification du congé, et il dure encore | le congé est NUL. Il n'existe pas, il ne se reporte pas. Tout est à recommencer après la protection, avec un délai complet. |
| Après la notification, pendant le délai de congé | le congé reste valable. Le délai est simplement suspendu, puis reprend son cours. |
Les trois pièges du cumul
| Causes distinctes | une nouvelle maladie sans lien avec la précédente ouvre une nouvelle période de protection, même dans la même année de service |
|---|---|
| Rechutes | les épisodes liés à la même cause se cumulent dans une seule période : on additionne les jours |
| Changement d'année de service | si l'incapacité chevauche deux années, c'est la période la plus longue qui s'applique, en entier |
Calculateur · effet d'un empêchement sur le congé
🏖️3 · La réduction du droit aux vacances
l'article 329b CO : des franchises différentes selon la cause, et un congé qui n'en subit aucune
| Cause de l'absence | Franchise | Réduction |
|---|---|---|
| Faute du travailleur art. 329b al. 1 | l'absence doit dépasser un mois | alors 1/12e par mois, dès et y compris le 1er |
| Maladie, accident, obligation légale, fonction publique art. 329b al. 2 | l'absence doit atteindre 2 mois ; le 1er ne réduit pas | 1/12e dès le 2e mois complet |
| Grossesse, hors congé de maternité art. 329b al. 3 | l'absence doit atteindre 3 mois ; les 2 premiers ne réduisent pas | 1/12e dès le 3e mois complet |
| Congés maternité, paternité, adoption, prise en charge art. 329f à 329j | - | aucune réduction, quelle que soit la durée |
Calculateur · solde de vacances après une absence
Compter les mois : la règle des 30 jours
Pour simplifier, on considère qu'un mois complet d'absence vaut 30 jours de calendrier. C'est ce qui permet de traiter les absences fractionnées et les incapacités partielles.
Le cumul des absences
Les absences non fautives d'une même année de service s'additionnent, quelle que soit leur cause.
L'incapacité partielle se compte au prorata
Selon la doctrine dominante, une incapacité partielle entre aussi dans le calcul, proportionnellement à son taux.
| Période | Taux | Équivalent en jours pleins |
|---|---|---|
| du 1er au 31 mars | 100 % | 31 jours |
| du 1er avril au 10 juillet | 60 % | 101 × 60 % = 60,6 jours |
| Total | 91,6 jours, soit 3,05 mois → 3 mois complets |
Franchise d'un mois déduite, la réduction est de 2/12e - soit 3,34 jours pour un droit de quatre semaines.
Deux règles de jurisprudence à connaître
| Année de service incomplète | la réduction se calcule comme si l'année était complète : la franchise n'est pas proratisée. Un départ après sept mois ne réduit pas la franchise à sept douzièmes de mois. |
|---|---|
| Absence à cheval sur deux années | on calcule la réduction séparément pour chaque année de service - avec, pour chacune, sa propre franchise. |
🧳Les vacances quand le contrat se termine
solde à prendre ou à payer, maladie pendant les vacances, congé notifié en plein mois d'août
Le solde pendant le délai de congé
En principe, l'employeur accorde le solde de vacances pendant le délai de congé. Mais il ne peut pas l'imposer sans limite : le délai doit d'abord permettre au collaborateur de chercher un emploi.
| Le but du repos peut être atteint | les vacances se prennent en nature pendant le délai |
|---|---|
| Le but ne peut plus être atteint | le solde est converti en espèces |
| Pour imposer des vacances | l'annonce doit en principe intervenir trois mois à l'avance |
Indemniser un solde : les taux usuels
| Droit annuel | Pourcentage du salaire brut |
|---|---|
| 4 semaines | 8,33 % |
| 5 semaines | 10,64 % |
| 6 semaines | 13,04 % |
Et une précision du Tribunal fédéral qui coûte cher quand on l'oublie : le calcul de l'indemnité pour vacances non prises doit tenir compte du 13e salaire.
Tomber malade pendant ses vacances
Les vacances sont suspendues pendant une incapacité de travail, à deux conditions : qu'elle dépasse un ou deux jours, et qu'elle soit dûment établie. Une indisposition mineure, qui n'empêche pas de se reposer, ne suspend rien.
| Incapacité partielle | l'employeur ne peut pas fixer les vacances pendant une incapacité partielle. Si le collaborateur demande à les maintenir, tous les jours s'imputent sur son solde - et le salaire est dû en entier par l'employeur |
|---|---|
| Cure ordonnée par certificat médical | c'est une maladie : les vacances sont suspendues |
| Cure simplement conseillée | ce n'est pas une incapacité : cela entre dans les vacances |
| Jour férié tombant pendant les vacances | ce n'est pas un jour de vacances : il se récupère |
Licencier quelqu'un qui est en vacances
Les vacances ne figurent pas parmi les causes de protection de l'article 336c. Un congé notifié pendant les vacances est donc parfaitement valable - à une condition : qu'il soit reçu.
| Le collaborateur passe ses vacances chez lui, fait suivre son courrier, ou n'a pas informé l'employeur de son absence | le congé est réputé reçu normalement |
|---|---|
| Il a quitté son logement sans faire suivre son courrier | le congé n'est reçu qu'au retour - et le délai ne court qu'à partir de là |
🧩Trois cas d'école
là où les trois mécanismes se rencontrent, et où l'on se trompe
Cas 1 · L'incapacité à cheval sur deux années de service
Entrée le 01.03.2024. Congé notifié le 15.01.2025, donc en 1re année : délai d'un mois, échéance théorique au 28.02.2025. Maladie non fautive dès le 20.02.2025.
| Étape | Raisonnement | Résultat |
|---|---|---|
| 1 · Nullité ou suspension ? | la maladie commence après la notification | congé valable, délai suspendu |
| 2 · Quelle protection ? | au 20.02 on est en 1re année (30 j), mais l'incapacité franchit le 01.03.2025 et passe en 2e année (90 j) | la plus longue : 90 jours |
| 3 · Durée de la protection | 90 jours dès le 20.02.2025 | jusqu'au 20.05.2025 |
| 4 · Solde du délai | du 20.02 au 28.02 | 9 jours |
| 5 · Reprise et terme | l'incapacité dure au-delà des 90 jours : la suspension va à son terme. Le délai reprend le 21.05, 9 jours plus tard | 29.05.2025 |
| 6 · Report à la fin du mois | art. 336c al. 3 CO | 31.05.2025 |
Le salaire, lui, suit une autre horloge. L'échelle bernoise se recalcule à la date anniversaire : le crédit de 3 semaines de la 1re année s'épuise, puis un mois neuf s'ouvre au 01.03.2025 pour la 2e année. Trois compteurs distincts tournent en parallèle - protection, délai, salaire - et aucun ne se remet à zéro au même moment.
Cas 2 · Deux maladies sans lien, deux protections
Accident le 10.09 en 4e année, reprise le 25.10 : 45 jours consommés sur les 90. Puis, le 20.05 de l'année suivante, une maladie sans aucun lien avec l'accident.
| Protection | la nouvelle cause ouvre une période entière de 90 jours - les 45 jours déjà consommés ne s'imputent pas |
|---|---|
| Salaire | l'échelle bernoise, elle, repart à zéro à la date anniversaire : le passage en 5e année ouvre un nouveau crédit de 3 mois |
| Vacances | chaque année de service se calcule séparément, avec sa propre franchise d'un mois |
Cas 3 · La grossesse, la plus longue de toutes
Accouchement le 15.08.2024. Congé de maternité de 14 semaines jusqu'au 20.11.2024.
| Protection | toute la grossesse, plus 16 semaines après l'accouchement, soit jusqu'au 04.12.2024 - donc deux semaines après la fin du congé de maternité |
|---|---|
| Salaire | allocation de maternité APG, 80 %, 14 semaines - pas l'échelle bernoise |
| Vacances | aucune réduction, quelle que soit la durée |
🧠Testez vos réflexes
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📚Les sources
à ouvrir avant de rédiger une lettre de congé
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🙋Questions fréquentes
les cas qui reviennent le plus souvent
Quel est mon délai de congé si le contrat ne dit rien ?
Sept jours pendant le temps d'essai, puis un mois pour la fin d'un mois pendant la première année de service, deux mois de la deuxième à la neuvième, et trois mois dès la dixième. Ce sont les délais légaux, et ils s'appliquent dès que le contrat est muet.
art. 335b et 335c COLe délai peut-il être raccourci par contrat ?
Oui, mais jamais en dessous d'un mois après le temps d'essai, sauf convention collective qui le prévoit pour la première année. Et surtout, le délai doit être identique pour les deux parties : une clause qui avantage l'employeur est nulle, et c'est le délai le plus long qui s'applique alors aux deux.
art. 335a et 335c al. 2 COLe congé doit-il être donné par écrit ?
Pas nécessairement, sauf si le contrat l'exige. Un congé verbal est valable. Mais la partie qui résilie doit pouvoir prouver la date de réception, ce qui rend l'écrit indispensable en pratique. Les motifs, eux, doivent être communiqués par écrit sur demande.
art. 335 al. 2 COSuis-je protégée pendant une grossesse ?
Oui, du début de la grossesse jusqu'à seize semaines après l'accouchement. Un congé donné pendant cette période est nul et doit être redonné après. Si le congé avait été donné avant, le délai est suspendu et reprend son cours à la fin de la protection.
art. 336c al. 1 let. c COEt pendant le service militaire, civil ou de protection civile ?
La protection couvre toute la durée du service obligatoire, et s'étend à quatre semaines avant et après lorsque le service dure plus de onze jours. C'est un cas fréquent d'oubli : un congé notifié dans ces quatre semaines est nul.
art. 336c al. 1 let. a COJe tombe malade après avoir reçu mon congé. Que se passe-t-il ?
Le congé reste valable, mais le délai s'arrête pendant l'incapacité et reprend ensuite pour la durée restante. Si le terme ne coïncide alors plus avec la fin d'un mois, il est reporté à la fin du mois suivant. La suspension est limitée à trente, nonante ou cent quatre-vingts jours selon l'ancienneté.
art. 336c al. 2 et 3 COMon employeur peut-il me licencier pendant mes vacances ?
Oui, les vacances ne sont pas une période de protection. Mais le congé ne produit effet qu'à sa réception : une lettre qui attend dans la boîte pendant trois semaines n'est réputée reçue qu'au retour, ou à la fin du délai de garde postal si l'envoi était recommandé.
art. 335c CO · jurisprudence sur la réceptionPuis-je démissionner pendant le temps d'essai ?
Oui, avec sept jours pour la fin d'un jour quelconque, sauf accord différent. Le temps d'essai dure un mois s'il n'est pas convenu autrement et ne peut pas dépasser trois mois. Il se prolonge d'autant en cas de maladie, d'accident ou de service obligatoire.
art. 335b CO